|
||
От финансовой алхимии к химии финструментовНастоящая работа посвящена обсуждению вопросов, возникающих при попытке формализовать учет инструментов, опосредующих экономические отношения людей. К таким инструментам тносятся деньги, эмиссионные ценные бумаги, деньги, талоны и т.д. При этом решение вопроса о построении автоматизированной учетной системы таких инструментов упирается в решение многих вопросов не столько из области информатики, сколько из области права. 14.01.1999, Левенчук Анатолий
Настоящая работа посвящена обсуждению вопросов, возникающих при попытке формализовать учет инструментов, опосредующих экономические отношения людей. К таким инструментам относятся деньги, эмиссионные ценные бумаги, деньги, талоны и т.д. При этом решение вопроса о построении автоматизированной учетной системы таких инструментов упирается в решение многих вопросов не столько из области информатики, сколько из области права. Конечно же, право - это простейшая система моделирования мира. Право сегодня задает некоторую специальную модель мира, предназначенную для решения споров. К этой модели задаются вопросы после некоторого отождествления объектов мира и модели. Если, например, мою ручку отождествили в этой модели с моей собственностью, то понятно, что я (и другие) могут с этой ручкой делать. То же самое, например, с моей рукой... Правда, общего вида решение споров состоит из двух этапов - построение модели мира и затем вопосы к модели. Если существует право, то издержки на решение споров кардинально падают: не нужно каждый раз строить модель мира, а можно проводить эксперименты с существующей моделью. Часть же построения модели мира выносится за скобки споров (далее можно говорить о двух путях выноса за скобки: моделирования в одном из споров, где модели не хватило - прецедентное право, или моделирование "впрок" в ходе специальной активности - континентальная система). В настоящее время в системе права наметился кризис: распределение редких ресурсов (а этим занимается экономика) постепенно уходит из сферы материального мира в мир виртуальный: первыми последовали туда деньги, затем акции и облигации - но они сначала как-то были поддержаны материальными носителями. Трудности возникли тогда, когда люди сообразили, что материальные носители уже не нужны, и все эти порождения разума начали жить в недрах вычислительных сетей. Тут-то древняя правовая модель, опирающаяся на вещные права, и начала сбоить: трудно оперировать с не-вещами по правилам для вещей! Известно, что вещные права весьма просты - в смысле простоты операций над ними. Вещи моделируются объектами: это достаточно простые сущности, чтобы ввести над ними операции. Обязательственные же права это не столько вещи-объекты, сколько отношения. Отношения - по сути, протоколы - намного более выразительны для моделирования мира, но и операции над ними обычно сложны и непонятны. Такие протоколы, описывающие отношения активных (люди) объектов друг с другом по поводу пассивных (вещи) объектов, весьма сложны для описания, в частности, из-за наличия принсипал-агентских отношений. Легко моделировать двойки (вещь, принсипал). Но моделировать тройки (принсипал1, принсипал2, вещь) или четверки (принсипал1, агент1, принсипал2, агент2, вещь) - гораздо более сложная задача. И именно в эту сложную задачу упирается сейчас рынок ценных бумаг для создания эффективной системы обращения финансовых инструментов. Последнее теоретическое усилие в России, посвященное данному вопросу (межведомственная рабочая группа по депозитарной деятельности, включавшее представителей ФКЦБ России, Банка России и Минфина России) не слишком продвинуло в решении задачи. С одной стороны, единогласно было признано, что в терминах обязательственного права намного лучше моделировать ситуации, возникающие при обращении ценных бумаг (не надо забывать, что ценная бумага - это не материальная "вещь", а просто набор прав). С другой стороны, большинство членов рабочей группы как побоялись проводить более сложные рассуждения, так и испугались непонимания со стороны более пожилых коллег, привыкших и с "не-вещами" работать в терминах вещного права. Российский Гражданский Кодекс содержит именно такой подход, от которого стонет весь рынок ценных бумаг. Что ж, известный прием в таких случаях - изобретение подходящей нотации. Именно этим способом человечество научилось, например, умножать - римские цифры для этого были абсолютно непригодны, а арабская нотация позволила легко умножать "в столбик". То же произошло и в химии - после введения элементов и системы их обозначений и способов записи для молекул и реакций. Существующая сейчас нотация для выражения прав собственности - особенно для выражения прав на "не-вещи", например прав, связанных с финансовыми инструментами и прав, которые участвуют в конструкциях доверительного управления, напоминает алхимическую нотацию: длинные развернутые аллегорические описания. Пользы от предварительного моделирования мира в этом случае практически нет. Поэтому ПОРА ИЗ АЛХИМИИ ДЕЛАТЬ ХИМИЮ. Аналогия здесь достаточно простая:
Используем для построения финансово-юридической химии наиболее продвинутую дисциплину моделирования: информатику. Назовем получившийся гибрид теоретического финансостроения и информатики "финформатикой" - раздел экономатики, имеющий дело с построением систем учета и обращения ФИНСТРУМЕНТОВ. И начнем строить эффективные системы учета и обращения денег, ценных бумаг, голосов и т.д. Но для начала рассмотрим теоретические основания - теорию прав собственности (property rihgts theory). Английский юрист А.Оноре дал в русле этой теории одно из хрестоматийно полных определений права собственности как совокупности частичных правомочий. Правом собственности при этом может называться не только пучок прав из всех 11 элементов одновременно. Пучки прав из сочетаний некоторых элементов приведенного списка (около 1.5 тысяч сочетаний) тоже могут претендовать на название "право собственности". Приведем полный список частичных правомочий:
Законодательство и обычай разных стран это все учитывают - в той или иной модели собственности. В рамках данного текста мне не хотелось бы обсуждать проблемы суда, арбитража, альтернативных методов разрешения споров, государственного устройства и прочих мероприятий, направленных на ОПРЕДЕЛЕНИЕ и ЗАЩИТУ прав собственности. Я бы сосредоточился на учете распределенных прав, хотя, конечно, технические особенности учета прав собственности должны быть построены в соответствии с законодательной моделью собственности, принятой в стране. Способы утверждения и фиксации прав собственности весьма многообразны. Альтернативные варианты спецификации объектов собственности и способов установления прав на них далеко не равноценны и требуют неодинаковых издержек. Точное определение всех правомочий - дорогой и долгий процесс. Этот процесс можно сильно ускорить и удешевить, применив специальные модели собственности и технологические среды фиксации правомочий. В общем виде эту задачу решить невозможно. Увы, теория прав собственности должна быть доработана так, чтобы на ее основе можно было бы создать системы, реально снижающие стоимость ТРАНСАКЦИОННЫХ (связанных с совершением сделки, заключением договора - рыночной трансакцией) ИЗДЕРЖЕК. Общепринятой классификации трансакционных издержек не существует. Приведем классификацию по Капелюшникову:
Для наших целей необходимо достроить (или перестроить) нашу нынешнюю российскую модель собственности (сознавая объем необходимого лоббирования для изменения текущего законодательства). Сегодня определяемая по ГК собственность даже на объекты материального мира выглядит весьма социалистически - и уж точно не подходит для организации института собственности на такие не-вещи, как права на права (т.е. финструменты). Поэтому для целей практического проектирования и реализации технологической среды поддержки модели финструментов, уменьшающей трансакционные издержки их обращения и реализации прав по ним, необходимо будет менять и сам ГК. Важнейшим трендом развития рынка, который нужно сейчас юридически и технологически поддерживать является так называемая СЕКЬЮРИТИЗАЦИЯ (букв: оценнобумаживание) - отделение прав собственности в виде титулов собственности от самих объектов. При этом движение собственности заменяется движением прав, оформленных в виде ценных бумаг - как бумажным, так и безбумажным путем. Секьюритизация зафиксирована в мировой литературе как одна из определяющих тенденций современных финансовых рынков. После секьюритизации рынки вещей становятся рынками финансовых инструментов - не нужно перевозить и дробить вещи, нужно только обеспечить обращение финансовых инструментов. Для программистов проще всего понять секьюритизацию как процесс создания некоторого УРОВНЯ КОСВЕННОСТИ (стандартной системы ссылок) на пучок правомочий по отношению к объекту собственности. Это сильно повышает гибкость всей системы работы с правами собственности и решает множество проблем. Другими словами, появление некоторых оформленных "ценных прав" (калька с немецкого для БЕЗБУМАЖНЫХ выпусков ценных БУМАГ) как объектов собственности, подразумевающих различные права на другие объекты, дает возможность обмениваться правами на реальные большие и сложные объекты, не затрагивая при этом их функционирование и местонахождение. Чуть-чуть расширив понятие классического финансового инструмента и сократив звучание до "финструмент" можно дать следующее определение: ФИНСТРУМЕНТ - это серия стандартизированных отчуждаемых (т.е. обращаемых на рынке) взаимозаменяемых пучков разнообразных прав, с установленными правами на сами эти права. К финструментам можно отнести любые отчуждаемые серийные права (и - реверсивно к правам - обязательства): от денег (как специфических обязательств государства), акций и облигаций до ваучеров (именных приватизационных чеков) и талонов на мыло. Производные финансовые инструменты (варианты, опционы и т.д.) тоже являются финструментами. Сегодня многие проявляют интерес к ФИНАНСОВОЙ ИНЖЕНЕРИИ - искусству конструировать новые виды финансовых инструментов. Финансовая инженерия (конструирование новых типов финансовых инструментов) в России сейчас процветает. Тысячи безымянных финансовых инженеров денно и нощно трудятся, порождая самые необычные финансовые конструкции. Чаще всего новые конструкции называются "вексель", реже - "опцион". После выхода регулирования по опционам наверняка чаще будут встречаться "варранты" и прочие еще менее благозвучные и понятные слова. Продолжается российский феномен - берется слово, давно известное на Западе, и наделяется расширительнейшим толкованием (как, например, было уже с "биржами"). Когда появляется регулирование, связанное с этим словом, - меняется слово, и все повторяется сначала. Последний вариант "передовой" российской финансовой мысли, о котором известно автору, представлял собой земельный "вексель" - на самом деле в виде "векселя" была оформлена свободно обращающаяся на рынке лицензия на право землепользования и застройки участка. Муниципалитет ухитрился силами своих "финансовых инженеров" в извращенной форме конвертировать административную валюту городских властей в реальные деньги. В принципе, такой "вексель" нетрудно модифицировать, чтобы он представлял СВОБОДНО ОБРАЩАЮЩУЮСЯ ЛИЦЕНЗИЮ на что угодно, в том числе и на регистраторскую деятельность, на право брокер/дилерских операций и т.д. :) Конечно, инвестиционная ценность таких инструментов мала. Так же мало инструментов, которые представляют из себя значимый товар на российском рынке:
Уже исчезли такие ценнобумажные суррогаты, как налоговые освобождения, но появились многие другие негосударственные суррогаты. К сожалению, в мире теория новых финансовых инструментов пока тоже развита только в отношении некоторых производных ценных бумаг. "Движущей силой" теории новых финансовых инструментов часто выступает компьютерная наука: когда очередная система автоматизации рынка ценных бумаг не может справиться с разнообразием финансовых конструкций, системные аналитики начинают процесс обобщения практики. В результате выходят программные "конструкторы", которые гарантируют моделирование "любых типов" финансовых инструментов. Чаще всего это относится к построению финструментов, отталкиваясь от финансового моделирования - моделирования цен, доходности, риска и пр., связанными с какими-либо другими конкретными финансовыми инструментами. Юридическим моделированием при этом практически не занимаются. Настоящая статья предлагает заняться именно этим. Интересным инструментом является flyer: тебе дают бумажку, предъявляя которую в месте покупки ты 1) получаешь скидку - это гарантирует, что ты не потеряешь инструмент; 2) сообщаешь тем самым продавцу, какой именно рекламный агент всучил тебе flyer, тем самым уболтав тебя купить товар/услугу. Сегодня баннеры в Internet работают именно как подобные флаеры: прохождение баннера автоматически сообщает целевому сайту о том, откуда ты пришел. Более того, учитывая то, что каждая ссылка в web - это "микробаннер", в современные браузеры встроили механизм, позволяющий всегда определять URL, ОТКУДА ты пришел (есть в браузере такая переменная, которую сервер может опросить). Так происходит "инструментализация" (она же - деинструментализация, если посмотреть с другой стороны). Еще забавная штучка - проездной билет в метро. Этот инструмент, оказывается, попадает под ВСЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ ЭМИССИОННОЙ ЦЕННОЙ БУМАГИ (часто определяемой как серийные обязательства, имеющие единую дату выпуска и погашения, взаимозаменяемые, несущие в себе равный набор прав). Проездные билеты даже имеют некоторое обращение: члены семьи часто передают их друг другу. С точки зрения оплаты проезда - это реализация механизмов flat rate. Талоны на мыло, мясо, сахар - тоже очень интересные инструменты. Распределять эти бумажки можно гораздо более централизованно, чем сами физические мыло, мясо и сахар. Это привело немедленно к появлению титулов исходных товаров (т.е. инструментов-талонов) при потребности поименного учета распределения - прием, использующийся всеми социалистическими странами. Почтовая марка - это тоже инструмент. Билеты на танцы и театральный абонемент - это тоже инструменты. Забавным инструментом (если рассматривать это как инструмент) служат разные призы для участников/покупателей (кажется, в Америке их называют sweepstakes). Это одна из модификаций принудительно распространяемой безналичной лотереи - тоже класс инструментов. Я бы перед тем, как разрабатывать НОВЫЕ классы, попытался хоть как-нибудь каталогизировать СТАРЫЕ, чтобы не изобрести случайно велосипед. Более того, одной из интересных работ является ДРОБЛЕНИЕ общеизвестных существующих инструментов-пучков прав на более мелкие пучки прав. Например, при дроблении акции на частичные права, можно вычленить такое право, как ПРАВО ГОЛОСА. Обобщая этот получившийся инструмент, можно заметить, что права выбора (голоса, учета мнения) не являются финансовыми инструментами. Но права выбора можно ОФОРМИТЬ как инструмент - так же, как собственность на средства производства можно оформить непосредственно, а можно через такой инструмент, как акция.
Если у ценной бумаги торговать только курсовой разницей, то мы получим ФЬЮЧЕРСЫ и ОПЦИОНЫ и сможем определить специфические рынки этих инструментов как рынки сдвига рисков. Организация (и, соответственно, регулирование) рынков сдвигов рисков обычно довольно специфична. Итак, финструменты обращаются на финструментальных рынках, где обмениваются друг на друга (деньги - это тоже финструменты!). Но чтобы не вводить без надобности новую терминологию, можно оставить понятие ФИНАНСОВОГО РЫНКА, понимая, что рынок капиталов состоит из подрынков различных финструментов, а не только из денежного и фондового рынков. Конечно, разные финструменты на финансовом рынке обладают разной ЛИКВИДНОСТЬЮ - временем, необходимым для заключения обоюдовыгодной сделки после выхода на рынок с предложением продать/купить. Финансовая (финструментальная) система является идеальным (нематериальным) дублем для реального (физического) мира производства и обмена. В целом ликвидность финструментально оформленной собственности много больше ликвидности объектов физического мира. В основе функционирования финансовых рынков лежат четкие правила переуступки прав собственности на финструменты и регламенты выполнения обязательств сторон по правам, заключенным в финструментах. Так как в нашей стране оформление правомочий собственников много лет имело очень странные формы (да и сегодня, впрочем, положение не многим лучше), то и обращающиеся финструменты (включая рубль) были тоже очень странными (как, впрочем, и системы выполнения договоров). Для различных видов и типов финструментов необходимо конкретизировать базовые права собственности - как те, которые финструментами оформляются, так и те, которые относятся к владению самими финструментами. Обычно такие права перечисляются в РЕШЕНИИ О ВЫПУСКЕ, которое депонируется в УЧЕТНОЙ СИСТЕМЕ финструментального рынка. Публике такие права часто становятся известными из ПРОСПЕКТОВ ЭМИССИИ, с которыми публика может познакомиться до приобретения данных финструментов. В частности, можно выделить для акций такие права (кстати, эмитент на юридическом языке будет называться должник, а акционер - кредитор):
Рыночная экономика подразумевает поддержку некоторых абстрактных правил, оформляющих процедуры оформления, владения и передачи прав, оформленных через финструменты. Статутное право, деловой обычай и договора оформляют эти процедуры. И с этого момента можно говорить о технологической поддержке процедур работы с правами, оформленными инструментально - процедур, в разной степени поддающихся описанию, формализации и даже автоматизации.
Технологическая поддержка прав и обязательств (включая права собственности), оформленных с использованием финструментов) включает компоненты:
В нашей стране возникло три технологически похожих, но юридически разных инфраструктуры:
Доклад межведомственной рабочей группы "О роли и месте депозитарной деятельности на рынке ценных бумаг" признал возможность существования единой Учетной системы, служащей участникам рынка финструментов как для организации обращения финструментов (реализации прав "на финструменты"), так и для реализации прав "из финструментов". Почему недостаточно системы денежного обращения для организации обращения акций? Потому что система денежного обращения технологически не поддерживает операции сплита (дробления) акций, голосование по ним и т.д.. Почему нельзя использовать существующие депозитарии и регистраторы для создания универсальной Учетной системы? Потому что существующая система существенно алхимическая: описания финструментов и прав, которые они в себе содержат только словесное и весьма неформальное. Не все узлы учетной системы могут на сегодняшний день поддержать такие операции, как конвертация облигации в акцию, не все узлы могут поддерживать распределенное голосование по рассылаемым заранее бюллетеням и т.д. Если обеспечить формализацию определения финструмента (перейти, как в химии, на формулы), то можно будет создать соответствующее модульное технологическое обеспечение - каждому новому инкорпорированному в финструмент элементарному праву соответствовал бы новый модуль в программном и технологическом обеспечении. Придумал новый тип финструмента - создал новый модуль для учета его особенностей, но при таком подходе сохранил возможность использования уже существующей инфраструктуры. Существенным для реализации подобной учетной системы является вопрос учета частичных правомочий для представителей собственника финструментов. Например, собственник акции может поручить голосовать на общем собрании своему старшему сыну, право получения дивидендов предоставить своей жене, а себе оставить право продажи акции. Теперь вдумчивый читатель может попроектировать учетную систему, которая разумно отслеживает все изменения, возникающие в момент перепродажи половины таких акций. Ну, например, как известить старшего сына, уже направившегося на собрание акционеров, что его число голосов уменьшилось вдвое? Ведь он же наверняка устроит скандал по неведению? А владелец бумаг вовсе не обязан предупреждать тех лиц, которым он делегировал часть пучка прав о том, что он отчуждает от себя весь пучок в пользу нового владельца... К сожалению, сегодня для реализации такого подхода пока еще далеко - для этого нужно решить большое количество юридических вопросов, связанных с несовершенством российского Гражданского кодекса. Для учета финструментов (как прав "на финструмены", так и прав "из финструментов") можно применить самые разные механизмы - бухгалтерские (book entry) централизованные и распределенные, наличное обращение (сертификаты на предъявителя), а также различные смешанные системы, обеспечивающие и возможность работы с сертификатами, и возможность безналичной работы. Как наличный, так и безналичный варианты организации учета могут быть реализованы в электронном виде - под наличным/безналичным вариантом понимается лишь разница в способе организации обращения: обращение финструментов в виде изменений записей по счетам, или обращение финструментов в виде непосредственного обмена сертификатами (в т.ч. электронными). Но для организации учетной системы финструментов мало скопировать денежные учетные системы: важно учитывать не только права "на финструменты" (как учитываются права на деньги), но и права "из финструментов" (частичные правомочия из пучка прав, составляющих финструмент). А для этого нужно уметь описывать построения полного пучка правомочий из частичных прав. Это требует хоть какой-нибудь нотации для этой записи - вместо применяющихся сейчас вполне алхимического языка (помните: если серую луну долго возгонять в присутствии спящего красного льва...). Вообще-то, создание всех нотаций упирается в простую проблему - нужно выбрать между описанием:
Очевидно, что любые операции по какой-то совместной форме распоряжения вещами (аренда, доверительное управление, владение украденной вещью, управление фирмой) практически невыразимы в вещном праве. Жизнь же устроена значительно более коллективно, чем хочется теоретикам. С другой стороны, само право (пучок прав) собственности можно объявить вещью - с этого момента описание еще более затруднено. Но именно так определяются ценые бумаги. Итак: вещи, физические границы которых точно определены (с точностью до умолчаний) можно пытаться обрабатывать по одним - упрощенным - правилам. А вещи, физические границы которых не определены, а также другие сущности (типа фьючерсов и опционов, безналичных денег, счетов и пр.) обрабатываются по другим правилам, они могут описываться ДРУГИМ ПРАВОМ. И это право вполне может опираться на неведомые ранее механизмы реализации: специальную компьютерную систему учета, встроенные механизмы защиты собственности и личности, поставляемую финансовой криптографией и т.д. В новой нотации - языке финсновой инженерии - должны быть выразимы:
Исследовательский вопрос: нужно ли ввести правомочия? Или все-таки нужно пытаться свести все к вещным правам? Можно пофантазировать, что - в результате появления специализированного языка - для ЗАПИСЕЙ СОБСТВЕННОСТИ (которые можно будет извлекать из Учетной системы) в новой нотации будет применима процедура доказательства собственности - в силу применения исчисления предикатов. Также можно пофантазировать, что сможет быть проведена верификация схем хранения для удостоверения в неискажении и непропадании собственности - опять же, в силу применения формального языка, описывающего схему хранения для финструментов. В русле данных исследований можно пытаться использовать способы и приемы конструирования искусственных языков, которые были весьма развиты в 80-е годы в период бурного развития новых нотаций и языков программирования - особенно объект-ориентированных языков. Наверное, особенно актуальным может быть использование языков представления знаний (которые, кстати, включают в себя средства описания активности АГЕНТОВ). |
Московский Либертариум, 1994-2020 |